保全證據

理　由

一、抗告意旨略以：伊就本件保全證據之聲請(下稱本件聲請)業經於民國000年0月00日向原法院撤回聲請，乃原法院於同年月25日認伊之聲請為無保全必要而以原裁定駁回，其程序及實體均有違誤，並課予抗告人不利評價，顯有違誤，爰提起抗告，求為廢棄原裁定等語。

二、按聲請人合法撤回其聲請者，即發生原聲請消滅之效果，其效果並溯及既往，回復未聲請之狀態，於已為裁定後將其聲請撤回者，該裁定當然失其效力，無再對之為裁判可言（最高法院64年台抗字第424號裁判意旨參照）。又按訴訟一經原告合法撤回，下級審法院就本案曾為之終局裁判，因而失其效力，且其訴訟程序當然終結，而使訴訟繫屬歸於消滅，上級審法院對之無須再為任何裁判，如誤為裁判，即屬程序重大違背法令，固不生效力，惟既具有裁判之形式，得分別依上訴、再審程序辦理（最高法院109年度台聲字第1470號裁定意旨參照)。

三、查抗告人前向臺灣臺中地方法院(下稱臺中地院)為本件聲請，經臺中地院於000年00月00日以114年度○字第00號裁定移轉管轄至原法院，因抗告人嗣就本件聲請之本案另行提起訴訟，經臺中地院115年度○○字第號事件(下稱另案訴訟)受理，其並於該法院另行聲請保全證據(下稱另案聲請)，業經該法院以115年度○字第00號事件受理，其為避免重複聲請，因而於000年0月00日向原法院撤回本件聲請等語，此有相對人提出之抗告人另案訴訟起訴狀及另案聲請證據保全狀(見原法院卷第251至259頁)、抗告人所提出本件聲請之撤回證據保全聲請狀及其上法院所蓋115年0月00日收文之法院收文章(見原法院卷第263頁)附卷可憑，堪以認定。

四、抗告人就本件聲請之撤回狀已於115年0月00日到達原法院，已生合法撤回聲請之效力，即發生原聲請消滅之效果，原法院自無須再為任何裁判，然原法院於115年0月00日裁定駁回抗告人之聲請，即屬程序重大違背法令，固不生效力，惟原裁定既具有裁判之形式，參照前述說明，仍得依抗告程序辦理。抗告意旨指摘原裁定不當，聲明廢棄，為有理由，爰由本院予以廢棄，裁定如主文所示。

五、據上論結，本件抗告為有理由，爰裁定如主文。中　　華　　民　　國　　115 　年　　5 　　月　　11　　日民事第五庭　　審判長法　官　黃綵君法　官　陳宗賢法　官　張瑞蘭正本係照原本作成。再為抗告應以適用法規顯有錯誤為理由。　　　　　 如提起再抗告者應於裁定送達後10日內向本院提出抗告理由狀（須按他造人數附具繕本）並繳納裁判費新臺幣一千五百元，同時委任律師或具有律師資格之關係人為代理人。書記官　陳宜屏

中　　華　　民　　國　　115 　年　　5 　　月　　11　　日