竊盜等罪定應執行刑

理 由

一、非常上訴理由稱：「一、按判決不適用法則或適用不當者，為違背法令，刑事訴訟法第378條定有明文。而定應執行刑之確定裁定，與科刑之確定判決具有同等效力，如有違背法令且不利於被告者，應許提起非常上訴，以資糾正及救濟。

二、經查，原裁定主文蔡亞文犯如附表所示伍罪，其中編號1所載被告蔡亞文於99年8月7日所犯竊盜罪，於99年12月31日經臺灣高雄地方法院以99年度易字第2122號判決判處有期徒刑7月部分，核臺灣高雄地方法院99年度易字第2122號判決主文：『蔡亞文犯如附表1編號3至15所示之拾參罪，各處如附表1編號3至15所示之刑。應執行有期徒刑肆年陸月。』其中附表1編號15之罪即犯罪事實（六）所載『99年8月7日夜間11時許，陳明光與蔡亞文行經許智瑋位在○○縣○○鄉○○○巷000弄00號之住宅時，見該處鐵門未關，竟共同基於意圖為自己不法所有之犯意聯絡，侵入該住宅內，由蔡亞文負責在旁把風，而由陳明光持其所有之如附表2編號38所示鑰匙下手行竊，共同竊取許智瑋所有之車牌號碼000-000 號重型機車，得手後供己作為代步使用。』而查，上列被告因數罪併罰定應執行刑案件，經同院於同日由同法官以101年度聲字第4497號裁定主文：『蔡亞文犯如附表所示之捌拾肆罪，所處如附表所示之刑，應執行有期徒刑貳拾年。』裁定理由三載明：『受刑人所犯如附表編號69至81號所示之罪曾與他罪，經本院以99年度易字第2122號判決定應執行有期徒刑4年6月確定。』亦即101年度聲字第4497號裁定已將99年度易字第2122號判決定應執行有期徒刑4年6月納入數罪併罰定應執行刑範圍，原裁定附表編號1蔡亞文於99年8月7日所犯竊盜罪即為101年度聲字第4497號裁定編號81號所示之罪，原裁定再將同一犯罪納入數罪併罰定應執行刑範圍，顯屬對同一犯罪重複定應執行刑，自有裁判不適用法則之違背法令。三、案經確定且對被告不利，爰依刑事訴訟法第441條、第443條提起非常上訴，以資糾正。」等語。

二、本院按：臺灣高雄地方法院（下稱高雄地院）101年度聲字第4497號裁定附表編號81所示之罪（其宣告刑為有期徒刑6月，犯罪日期為民國99年6月4日），與高雄地院101年度聲字第4496號裁定（下稱原裁定）附表編號1所示之罪（其宣告刑為有期徒刑7月，犯罪日期為99年8月7日），顯非同一犯罪。又高雄地院99年度易字第2122號判決論處被告蔡亞文竊盜或加重竊盜共13罪刑，而高雄地院101年度聲字第4497號裁定附表所示各罪，僅編號69至79、81共12罪之最後事實審法院判決案號為「高雄地院99年度易字第2122號」（編號68之詐欺罪，誤載最後事實審法院判決案號），高雄地院101年度聲字第4497號裁定並未將該院99年度易字第2122號判決全部犯罪納入定應執行刑範圍。況原裁定附表編號1所示之罪，係在高雄地院101年度聲字第4497號裁定附表所示各罪首先判決確定日期（99年7月13日）之後所犯，與101年度聲字第4497號裁定附表所示各罪不符數罪併罰定應執行刑之要件。是高雄地院101年度聲字第4497號裁定附表所示各罪，未包括原裁定附表編號1所示之罪甚明。非常上訴意旨以高雄地院101年度聲字第4497號裁定已將該院99年度易字第2122號判決定應執行有期徒刑4年6月納入數罪併罰定應執行刑範圍，原裁定附表編號1被告所犯竊盜罪即為高雄地院101年度聲字第4497號裁定附表編號81號所示之罪，原裁定再將同一犯罪納入數罪併罰定應執行刑範圍，顯屬對同一犯罪重複定應執行刑，指摘原裁定有裁判不適用法則之違背法令，核係未依卷內資料所為之指摘，為無理由，應予駁回。據上論結，應依刑事訴訟法第446條，判決如主文。中　　華　　民　　國　　115 　年　　5 　　月　　27　　日刑事第四庭審判長法　官 李英勇法　官 高玉舜法　官 林怡秀法　官 楊皓清法　官 楊智勝本件正本證明與原本無異書記官 魏至言中　　華　　民　　國　　115 　年　　6 　　月　　2 　　日