給付工程款

理　由

一、按訴訟承當應以訴訟合法起訴或上訴，且繫屬法院為前提，縱在訴訟繫屬中，將訴訟標的法律關係移轉於第三人，因該訴訟有起訴或上訴不合法情事而遭駁回，該第三人在訴訟脫離繫屬後，已無從承當訴訟。

二、聲請意旨略以：被上訴人與上訴人間給付工程款事件尚繫屬中，被上訴人已於民國115年1月15日將工程款債權讓與伊，依民事訴訟法第254條第2項規定聲請承當訴訟等語。

三、查，被上訴人固將本件工程款債權讓與聲請人，有協議書可稽（本院卷第299頁）。惟本件訴訟係聲請人未經被上訴人法定代理人張清淼授權，自行以被上訴人名義提出，未經法定代理人合法代理，復未經張清淼追認，而無從補正，起訴自屬不合法，原審未依民事訴訟法第249條第1項第4款規定裁定駁回，進而對上訴人為一部敗訴之實體判決，於法未合。上訴人就原判決不利部分提起上訴並指摘及此，原判決因有上開重大瑕疵，無可維持，業經本院於115年9月18日就原判決不利上訴人部分予以廢棄，並就廢棄部分，判決駁回被上訴人在第一審之訴及假執行之聲請。是聲請人因本件訴訟脫離法院繫屬，已無從承當訴訟，所為本件聲請，於法未合，應予駁回。中　　華　　民　　國　　115 　年　　9 　　月　　21　　日民事第二庭審判長法　官　王怡雯法　官　曾育祺法　官　黃欣怡正本係照原本作成。如不服本裁定，應於收受送達後10日內向本院提出抗告狀，並應繳納抗告費新臺幣1500元。中　　華　　民　　國　　115 　年　　9 　　月　　21　　日書記官　卓雅婷