營利事業所得稅

事實及理由

一、事實概要：原告於民國110年度營利事業所得稅結算申報，列報營業收入淨額新臺幣（下同）111,826,096元、營業成本98,947,119元、營業費用及損失總額項下之其他費用（下稱其他費用）1,328,564元及全年所得額8,776,006元。被告分別核定營業收入淨額108,911,810元、營業成本70,373,687元、其他費用538,049元及全年所得額35,225,667元，應補稅額5,289,932元。原告對營業成本及其他費用不服申請復查，復查結果追認營業成本4,568,211元，其餘復查駁回。原告對營業成本部分猶表不服，提起訴願，經決定駁回，遂提起本件行政訴訟。

二、原告主張及聲明：㈠本件經被告以中華民國不動產估價師公會全國聯合會（下稱不動產估價師全聯會）第四號公報（下稱第四號公報）為基準推計課稅，然第四號公報包括「附表一：營建或施工費標準表」（彰化縣為附表一-10）及「附表二：各地方公會轄區利潤率表」（下稱附表二），則依納稅者權利保護法（下稱納保法）第14條第3項規定，應選擇附表二始最能切近實額。被告依第四號公報附表一之方式核定後，原告之利潤率高達32.5%（被告原核定）與28.31%（復查決定）。衡酌本件○○縣○○鎮○○段23戶之建物，其建築執照係彰化縣政府於108年4月3日發給、實際工期為108年7月17日至110年6月8日，建築工期符合第四號公報附表二所載「超過1年~2年（含）以下」，依第四號公報附表二所示彰化地區之利潤率應僅有12%~22%，顯見被告推計課稅之利潤率達28.31%顯然過高。究其原因，或因申報時營業成本、費用歸類有待商榷。然營業成本與營業費用之區分，有其困難度（雖然學理稱營業成本為與營業收入有直接相關之支出、營業費用則為與營業收入有關之間接支出)，迭為徵納雙方之爭議。惟本件既經被告認定應以第四號公報之方式推計課稅，自應符合納保法第14條規定關於推計課稅之原則，亦即，以扣除營業成本、費用後之之利潤率推計課稅，否則目前推計課稅結果，顯高於第四號公報附表二之利潤率，不符實額，與納保法第14條第3項規定意旨相違。㈡被告關於○○縣○○鎮○○段24戶房屋座落土地之營業成本，認定15,014,500元，並非有據：印花稅、謄本費及書狀費，均應屬購入土地之直接支出。原告於108年度列為預付費用後，均於當年度轉土地之待售成本，有留存之日記帳可稽（108年會計憑證本身已過保存期限）。關於取得土地簽約而發生之印花稅，屬於「取得土地的必要支出」、「購入房屋及土地達到可供使用狀態前所支付」且與土地之取得有直接關係，自應歸類為成本。108年度轉列上開所述土地成本實為16,174,342元，日記帳轉列待售土地7,780,520元（伸光段土地）、16,174,342元（小公館土地即上開所述土地）及9,067,057元（斗南土地），共計33,021,919元（計算式：7,780,520+16,174,342+9,067,057=33,021,919），與原告108年營所稅申報書所附資產負債表，編號1131項目商品，金額小計33,021,919，可以互相複核，該108年營利事業所得稅業經被告機關核定在案。又關於印花稅部分，被告訴訟代理人表示「印花稅為稅費，不用列入土地成本」等語，可見原告主張：成本跟費用難以區分，並非無據，從本件推計課稅之結果不合理性來看，亦有選擇以利潤率核定之必要，原告之訴應有理由等語。㈢聲明：原處分、復查決定不利於原告之部分及訴願決定均撤銷。

三、被告答辯及聲明：㈠依所得稅法第21條第1項及第24條之5第1項規定，營利事業應保持足以正確計算其營利事業所得額之帳簿憑證及會計紀錄，房屋、土地交易所得或損失之計算，以其收入減除相關成本、費用或損失後之餘額為所得額。又依房地合一課徵所得稅申報作業要點（下稱申報作業要點）第25點第2項規定，營利事業依所得稅法第24條之5第4項規定計算房屋、土地交易所得，應依所得稅法及查核準則規定辦理。依此，營利事業有依規定設帳並按帳證紀錄計算所得額申報納稅之義務，其出售房屋、土地之交易，應有相關紀錄以確知自身營運狀況及獲利情形，於稽徵機關進行調查或復查時，應善盡協力義務，提示證明所得額之相關資料，稽徵機關則應依帳證資料核實認定所得額。再依所得稅法第24條之5第5項及申報作業要點第26點第1項規定，營利事業於稽徵機關進行調查或復查時，未提示有關房屋、土地交易所得額之帳簿、文據，稽徵機關應依查得資料核定。另按「有關課稅要件事實，多發生於納稅義務人所得支配之範圍，稅捐稽徵機關掌握困難，為貫徹公平合法課稅之目的，因而課納稅義務人申報協力義務。」司法院釋字第537號解釋闡明在案；協力義務包括申報義務、記帳義務、提示文據義務等，納稅義務人違背上述義務，在行政實務上即產生由稅捐稽徵機關片面核定等不利益之後果，而減輕稽徵機關之證明負擔。是故納稅義務人於稽徵機關進行調查或復查時，有提供帳證供查核之義務，如未能提示帳證供查核，稽徵機關即得依查得之資料，核定其所得額。復依最高行政法院105年度判字第480號判決意旨，所謂未提示，兼指帳簿文據全部未提示，或雖提示而不完全、不健全或不相符者均有其適用。㈡原告係經營不動產投資開發業，110年度營利事業所得稅結算申報，列報營業成本98,947,119元，包含⒈出售○○縣○○鄉1戶房屋（係104年12月31日前與地主合作興建之房屋）之營業成本2,593,624元、⒉出售○○縣○○鎮○○段24戶房屋及其坐落基地（係原告自地自建，於110年7月12日取得建物所有權第1次登記，嗣於110年9月至111年1月間買賣移轉建物及土地所有權與買受人）之營業成本96,353,495元。經被告所屬彰化分局調帳查核，關於出售○○縣○○鄉1戶房屋之營業成本2,593,624元並無不合，乃依其申報數核定；然出售○○縣○○鎮○○段24戶房屋及其坐落基地之營業成本96,353,495元部分，被告所屬彰化分局以其中1戶房屋（門牌號碼：○○縣○○鎮○○路00巷00○0號，下稱系爭房屋）及其坐落基地係於111年1月28日方買賣移轉登記與買受人，應屬111年度之營業成本，又因原告並無提供完整帳簿文據資料供核。彰化分局遂依查得之土地買賣契約書、建物所有權狀、土地所有權狀、原告分類帳及第四號公報所附彰化縣營造或施工費之標準等資料，核算原告110年度出售○○縣○○鎮○○段23戶房屋及其坐落基地之營業成本67,780,063元（房屋營建成本53,173,348元及土地成本14,606,715元），乃核定原告營業成本70,373,687元（○○縣○○鄉1戶房屋之營業成本2,593,624元＋○○縣○○鎮○○段23戶房屋及其坐落基地之營業成本67,780,063元）。㈢○○縣○○鎮○○段23戶房屋及其坐落基地之營業成本67,780,063元：⒈關於○○縣○○鎮○○段23戶房屋及其坐落基地之土地成本14,606,715元，係被告查得原告於108年1月21日買賣移轉登記取得上開24戶房屋坐落基地（本院按即○○縣○○鎮○○段1114地號土地，總面積732平方公尺），買賣總價款15,000,000元，加計登記及複丈相關費用14,500元，上開24戶房屋坐落土地取得之總成本計15,014,500元，因其中1戶房屋即系爭房屋及其坐落基地（面積19.8807平方公尺）係於111年1月28日買賣移轉登記與買受人，依申報作業要點第3點規定，該房地之收入及相關成本，應歸屬111年度之營業收入及營業成本，被告所屬彰化分局乃核算原告110年度出售系爭○○縣○○鎮○○段23戶房屋坐落土地之成本14,606,715元〔計算式：（732平方公尺－19.8807平方公尺）×（土地總成本15,014,500元/土地總面積732平方公尺）〕。⒉另房屋營建成本部分，經被告所屬彰化分局於112年9月18日以中區國稅彰化營所字第1120256222號函請原告提供房屋成本明細表、憑證及工程合約等證明文件供核，惟原告未提供，被告所屬彰化分局遂依查得之彰化縣營造或施工費標準，以系爭建案之樓層別為6樓，每坪平均房價介於150,000元以上未達200,000元間，依上開標準房屋每坪造價介於68,000元至89,300元，乃就原告110年度出售系爭○○縣○○鎮○○段23戶房屋面積（總計約595.46坪），以房屋每坪造價89,300元，核算系爭○○縣○○鎮○○段23戶房屋營建成本53,173,348元（逐戶按實際面積計算之合計數）。⒊基上，被告所屬彰化分局依查得資料核定系爭○○縣○○鎮○○段23戶房屋及其坐落基地之營業成本67,780,063元（房屋營建成本53,173,348元＋土地成本14,606,715元）。㈣原告不服，申請復查，被告所屬彰化分局及被告分別於113年2月26日、113年3月21日及113年6月12日以中區國稅彰化營所字第1130251308號函、中區國稅彰化營所字第1130251877號函及中區國稅法務字第1130005395號函請原告提供系爭○○縣○○鎮○○段23戶房屋成本明細、相關帳簿文據及復查有利事證供核，惟原告迄未提供，原告既未提供足資證明其列報系爭○○縣○○鎮○○段23戶房屋之營業成本資料供核，本件自得依所得稅法第24條之5第5項及申報作業要點第26點第1項規定，依查得資料核定。而被告所屬彰化分局依據彰化縣營造或施工費標準之房屋每坪造價資料，係不動產估價師全聯會依不動產估價技術規則第56條規定，按不同主體構造種類、用途、樓層別、平均房價水準及地區研訂並公告之資料，且被告所屬彰化分局已採前開彰化縣營造或施工費標準房屋每坪造價最高金額89,300元核算系爭建案之營建成本，核屬客觀合理㈤至於被告所屬彰化分局於計算系爭○○縣○○鎮○○段23戶房屋面積，未計入各戶附屬建物陽台之面積，本件經重行計算各戶面積（總計約646.56坪)，並依查得房屋每坪造價89,300元，重行核算系爭○○縣○○鎮○○段23戶房屋營建成本計57,741,559元（逐戶按實際面積計算之合計數），原核定○○縣○○鎮○○段23戶房屋之營建成本53,173,348元，應予追認4,568,211元，變更核定57,741,559元，原核定營業成本70,373,687元，復查決定予以追認4,568,211元，變更核定74,941,898元〔○○縣○○鄉1戶房屋之營業成本2,593,624元＋○○縣○○鎮○○段23戶房屋及其坐落基地之營業成本72,348,274元（房屋營建成本57,741,559元＋土地成本14,606,715元）〕並無違誤。㈥再本件系爭○○縣○○鎮○○段23戶房屋成本，經被告依查得資料核定，如上所述，其餘成本及費用部分亦經被告就原告提示之帳簿文據資料依所得稅法及查核準則相關規定予以核實認定，尚無成本及費用無法核認之情形，自無第四號公報之利潤表核定所得額之適用。況依納保法第14條第3項規定，推計應依最能切近實額之方法為之，被告所採據方法僅有營建成本為推計，其餘均為核實認定，而原告主張以利潤表核定所得額，則成本及費用均為推計，顯見被告所採方法較為近實額，且符合規定，原告所訴，顯有誤解。㈦原告主張其108年間支付土地之印花稅、謄本費及書狀費等費用會計憑證已逾保存期限一節，本件○○縣○○鄉1戶房屋與和美鎮大雅段23戶房屋及其坐落基地，係於110年間出售並完成所有權移轉登記，其營業收入、成本及費用，依商業會計法第38條第1項、第59條第1項前段及第2項、第60條及稅捐稽徵機關管理營利事業會計帳簿憑證辦法第27條第1項、申報作業要點第3點前段等規定，應於110年度認列，則上開「未結會計事項」之憑證，原告即應保存，是原告未盡協力義務提示上開費用憑證供被告查核，尚難僅依日記帳載紀錄認定上開費用係與申購土地有關之支出。㈧原告主張土地之成本應為16,174,342元一節，細繹原告所提示之分類帳項目，除本件之土地款項（分別於107年9月18日、107年12月5日、108年1月10日及108年1月28日帳列，帳列總金額15,000,120元），尚有108年5月31日入帳之土地款尾款1,139,606元，該土地尾款加計前開帳列土地成本15,000,120元計16,139,726元，核與原告提示之土地買賣契約書所載土地之總價款15,000,000元不符，且原告就分類帳所列項目自始未提供相關憑證供核，是原告主張申購土地之成本應為16,174,342元一節，核不足採等語。㈨聲明：原告之訴駁回。

四、本院判斷：㈠前提事實：如事實概要所述之事實，有原處分即110年度營利事業所得稅結算申報核定通知書（見原處分卷一第123頁）、復查決定（見本院卷第65頁至第75頁）、訴願決定（見本院卷第20頁至第30頁）等件可稽，堪認屬實。㈡按納保法第14條第1項至第3項規定：「（第1項）稅捐稽徵機關對於課稅基礎，經調查仍不能確定或調查費用過鉅時，為維護課稅公平原則，得推計課稅，並應以書面敘明推計依據及計算資料。（第2項）稅捐稽徵機關對於課稅基礎，經調查仍不能確定或調查費用過鉅時，為維護課稅公平原則，得推計課稅，並應以書面敘明推計依據及計算資料。（第3項）推計，有2種以上之方法時，應依最能切近實額之方法為之。」㈢所得稅法第4條之4第1項規定：「個人及營利事業交易中華民國105年1月1日以後取得之房屋、房屋及其坐落基地或依法得核發建造執照之土地（以下合稱房屋、土地），其交易所得應依第14條之4至第14條之8及第24條之5規定課徵所得稅。」第21條第1項規定：「營利事業應保持足以正確計算其營利事業所得額之帳簿憑證及會計紀錄。」第24條第1項規定：「營利事業所得之計算，以其本年度收入總額減除各項成本費用、損失及稅捐後之純益額為所得額。……」第24條之5第1項、第4項及第5項規定：「（第1項）營利事業當年度房屋、土地交易所得或損失之計算，以其收入減除相關成本、費用或損失後之餘額為所得額。……（第4項）營利事業交易其興建房屋完成後第1次移轉之房屋及其坐落基地，不適用前2項規定，其依第1項規定計算之房屋、土地交易所得額，減除依土地稅法第30條第1項規定公告土地現值計算之土地漲價總數額後之餘額，計入營利事業所得額課稅……（第5項）稽徵機關進行調查或復查時，營利事業未提示有關房屋、土地交易所得額之帳簿、文據者，稽徵機關應依查得資料核定；成本或費用無查得資料者，得依原始取得時房屋評定現值及公告土地現值按政府發布之消費者物價指數調整後，核定其成本，其費用按成交價額百分之3計算，並以30萬元為限。」㈣申報作業要點第1點規定：「為利納稅義務人依所得稅法（以下簡稱本法）第4條之4……及第24條之5規定計算及申報房屋、房屋及其坐落基地或依法得核發建造執照之土地（以下合稱房屋、土地）交易所得，特訂定本要點。」第2點第1項規定：「……營利事業交易105年1月1日以後取得之房屋、土地，應依本要點規定計算房屋、土地交易所得，課徵所得稅。」第3點本文規定：「房屋、土地交易日之認定，以所出售或交換之房屋、土地完成所有權移轉登記日為準。」第25點規定：「（第1項）本法第24條之5第4項規定營利事業交易其興建房屋完成後第1次移轉之房屋及其坐落基地，指營利事業交易其以起造人申請建物所有權第1次登記所取得之房屋及其坐落基地。（第2項）營利事業依本法第24條之5第4項規定計算房屋、土地交易所得，應依本法及營利事業所得稅查核準則規定辦理，其計算方式如下：㈠房屋、土地交易所得為正數者，於減除該筆交易依土地稅法第30條第1項規定公告土地現值計算之土地漲價總數額後之餘額，計入營利事業所得額課稅，餘額為負數者，以零計算；其交易所得為負數者，得自營利事業所得額中減除，但不得減除土地漲價總數額。㈡當年度交易2筆以上之房屋、土地者，應按前款規定逐筆計算交易所得及減除該筆交易之土地漲價總數額後之餘額，計入營利事業所得額課稅或自營利事業所得額中減除。」第26點第1項規定：「稽徵機關進行調查或復查時，營利事業未提示本法第24條之5第1項規定房屋、土地、房屋使用權、預售屋及其坐落基地、股份或出資額交易所得之帳簿、文據者，稽徵機關應依查得資料核定。」㈤經查：⒈原告係經營不動產投資業之公司(營利事業業別標準代號670012），其於110年度營利事業所得稅結算申報，列報110年度營業收入淨額111,826,096元、營業成本98,947,119元(伸港鄉房屋成本2,593,624元及和美鎮24戶房地成本96,353,495元)、營業費用及損失總額3,932,889元(內含其他費用1,328,564元)及全年所得額8,776,006元。列報項目包含出售○○縣○○鄉○○村○○○街0巷0號1戶房屋（下稱伸港鄉房屋）、○○縣○○鎮○○段24戶房屋及其坐落基地（下稱和美鎮24戶房地）乙節，有原告之110年度營利事業所得基本稅額申報表、110年度損益及稅額計算表、110年度營利事業所得稅結算申報書、原告房地明細表、原告110年房地移轉售價明細表等在卷可憑（見原處分卷一第12至14、

35、107頁）。⒉關於營業收入部分：原告申報出售和美鎮24戶房地中之系爭房屋及其坐落基地，建物所有權登記日期為111年1月28日，該房地銷售額為2,914,286元，此有系爭房屋之建物所有權狀、原告110年房地移轉售價明細表在卷可參（見原處分卷一第69、107頁），則依申報作業要點第3點規定，該筆房地銷售額2,914,286元應屬111年度銷售房地之營業收入，是被告以其餘之和美鎮23戶房地（下稱系爭23戶房地）及伸港鄉房屋，核定原告110年度營業收入淨額合計為108,911,810元(計算式：申報營業收入淨額111,826,096元－歸屬111年度調整數2,914,286元)，核屬適法有據。⒊關於營業成本部分：①本件被告依原告所申報出售伸港鄉房屋之營業成本為2,593,624元而予以核定乙情，有原告110年房地移轉售價明細表等在卷可參（見原處分卷一第107頁）。②系爭23戶房地之土地成本部分：依據系爭23戶房地建築基地之土地買賣契約書、系爭23戶房地之建物所有權狀、土地所有權狀、購地預付款總分類帳等資料（見原處分卷一第40、42、43至47、48至73頁），可知原告經買賣取得和美鎮24戶房地之坐落基地（基地總面積732平方公尺，土地所有權移轉登記日期為108年1月21日），買賣總價款為15,000,000元；另依原告之預付款總分類帳所列載之登記代辦費及複丈費共為14,500元。又上述系爭房屋及其坐落基地（面積19.8807平方公尺）係於111年1月28日買賣移轉登記予買受人，該房地之收入及成本應歸屬111年度之營業收入及營業成本，業如前述，是被告彰化分局依上述資料，核算原告110年度出售系爭23戶房地之坐落土地成本為14,606,715元〔（732平方公尺-19.8807平方公尺）×(土地總成本15,014,500元/土地總面積732平方公尺）〕，亦無違誤。③系爭23戶房地之建物建造成本部分：本件依前開系爭23戶房地之建物所有權所載，系爭23戶房地之房屋為6層樓建築，另依卷附「○○縣○○鎮○○段房屋成本計算表」（見原處分卷一第146頁）所載，系爭23戶房地之每坪房價係介於150,000元以上未達200,000元間，則依據不動產估價師第四號公報之附表一-10（彰化縣營造或施工費標準表，見原處分卷一第85頁），系爭23戶房地建案之房屋每坪造價介於68,000元至89,300元。被告乃於原核定階段，依系爭23戶房屋之主建物及共有部分面積(見原處分卷一第146頁，然漏計附屬建物面積總計約51.16坪之建造成本，復查決定已予以追認，另詳後述），以上開施工標準之房屋每坪造價最高89,300元為計算，核算系爭23戶房地建物之建造成本53,173,348元，核定系爭23戶房地之營業成本為67,780,063元（計算式：建物建造成本53,173,348元+土地成本14,606,715元）。④綜上，被告依此核定原告110年度營利事業所得稅之營業成本為70,373,687元（計算式：伸港鄉房屋之營業成本2,593,624元+系爭23戶房地之營業成本67,780,063元），此有被告110年度營利事業所得稅結算申報核定通知書可稽（見原處分卷一第123頁）。⒋關於營業費用及損失總額部分：本件原告所申報之營業費用及損失總額為3,932,889元，其中其他費用為1,328,564元，原告並申報雜項購置794,172元。經被告請原告提供該科目明細分類帳及憑證，查得雜項購置之794,172元中，有790,515元為購買iphone13手機21支及配件等節，有原告110年度其他費用及製造費用明細表、110年度損益及稅額計算表、電子發票證明聯、現金支出傳票、工作表等在卷足參（見原處分卷一第9、13、147至170頁）。可見原告就上開790,515元部分，並未能合理說明係屬於經營本業或附屬業務所必要之支出費用，是被告彰化分局將790,515元予以剔除，核定其他費用為538,049元(計算式：原告申報數1,328,564元-剔除數790,515元)，並進而核定營業費用及損失總額為3,142,374元(計算式：原告申報數3,932,889元-剔除數790,515元)，於法亦無不合。⒌本件被告依上述查得資料，於原核定階段以原處分核定原告110年度營利事業所得稅之營業收入淨額108,911,810元(依申報數調減歸屬111年度之2,914,286元)、營業成本70,373,687元(依查得資料核定)、營業費用及損失總額3,142,374元(依原告申報數額核實認定)，全年所得額35,225,667元，應補稅額5,289,932元，此有原處分即原處分即110年度營利事業所得稅結算申報核定通知書（見原處分卷一第123頁）在卷可查。⒍嗣因原告不服申請復查，被告彰化分局以113年2月26日中區國稅彰化營所字第1130251308號函、113年3月21日中區國稅彰化營所字第1130251877號函（見原處分卷一第129至133頁），及被告另以113年6月12日中區國稅法務字第1130005395號函（見原處分卷一第141至144頁），函請原告提供相關帳簿文據資料以供查核，惟原告未予提供，被告乃維持前開以彰化縣營造或施工費標準房屋每坪造價最高金額89,300元核算系爭23戶房地之建物建造成本。惟於計算系爭23戶房地之建物面積部分，被告於復查階段，以原核定階段並未計入各戶附屬建物(陽台)面積之建造成本，故重行計算各戶主建物面積總計1435.75平方公尺、附屬建物面積總計169.11平方公尺、共有部分面積總計532.71平方公尺，被告並依上述每坪造價最高金額89,300元，重行核算系爭23戶房地之建物建造成本為57,741,559元等節，有工作表2-彰化縣和美鎮大雅段房屋成本計算表可參（見原處分卷一第146頁），故被告於復查階段，將系爭23戶房地之建造成本53,173,348元追認4,568,211元，變更核定57,741,559元，亦即原處分核定原告營業成本為70,373,687元，復查決定追認4,568,211元，變更核定74,941,898元（計算式：伸港鄉房屋之營業成本2,593,624元+系爭23戶房地之營業成本72,348,274元〈房屋建造成本57,741,559元+土地成本14,606,715元〉），經核本件復查決定並無違誤，核屬適法。㈥原告雖主張：依納保法第14條第3項規定，本件應選擇第四號公報附表二利潤率表，始能最切近實額；本件推計課稅結果，顯高於第四號公報附表二之利潤率表，不符實額云云（見本院卷第12、13頁），然：⒈按民事訴訟法第277條前段規定：「當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任。」於上述範圍依行政訴訟法第136條之規定，仍為撤銷訴訟所準用。查稅捐稽徵機關在核定稅額過程中，須納稅義務人協同辦理者所在多有，學理上稱為納稅義務人之協力義務，包括申報義務、記帳義務、提示文據義務等，納稅義務人違背上述義務，在行政實務上即產生由稅捐稽徵機關片面核定等不利益之後果，而減輕稽徵機關之證明程度。又查租稅稽徵程序，稅捐稽徵機關雖依職權調查原則而進行，惟有關課稅要件事實，多發生於納稅義務人所得支配之範圍，稅捐稽徵機關掌握困難，為貫徹公平合法課稅之目的，因而課以納稅義務人申報協力義務，業經司法院釋字第537號解釋闡明。是以，稅捐稽徵協力義務，無非為確保營利事業所得稅之稽徵，有事實之證明方法可稽，則在稅捐稽徵機關對於課稅要件有關之事實負舉證責任外，課以納稅義務人各種協力義務，無非在減輕稅捐稽徵機關調查之功能，如因未盡協力義務致調查困難或花費過鉅，則產生證明程度降低之效果。是故納稅義務人於稽徵機關進行調查或復查，如未能提示帳證供查核，稽徵機關即得依查得之資料，核定其所得額（最高行政法院107年度判字第241號判決意旨參照）。⒉次按課稅基礎事實的本體已經證明存在，僅係因事件本質或其他障礙，致調查困難或不可能，而無法正確計算其具體數額時，基於公平及比例原則，不能認定全有或全無，本應准許推計課稅。故課稅基礎事實的本體已經證明為存在的前提下，推計其具體數額只是一種事實推定，乃認定事實過程中之一種方法，未必須有法律依據。司法院釋字第218號解釋即肯認「國家依法課徵所得稅時，納稅義務人應自行申報，並提示各種證明所得額之帳簿、文據，以便稽徵機關查核。凡未自行申報或提示證明文件者，稽徵機關得依查得之資料或同業利潤標準，核定其所得額。此項推計核定方法，與憲法首開規定之本旨並不牴觸。」於106年12月28日施行之納稅者權利保護法第14條第1項規定：「稅捐稽徵機關對於課稅基礎，經調查仍不能確定或調查費用過鉅時，為維護課稅公平原則，得推計課稅，並應以書面敘明推計依據及計算資料。」更將推計課稅予以明文化（最高行政法院109年度判字第311號判決意旨參照）。⒊依所得稅法第24條第5項規定可知，稽徵機關進行調查或復查時，營利事業未提示有關房屋、土地交易所得額之帳簿、文據者，稽徵機關應依查得資料核定。另申報作業要點第26點第1項亦規定，稽徵機關進行調查或復查時，營利事業未提示本法第24條之5第1項規定房屋、土地、房屋使用權、預售屋及其坐落基地、股份或出資額交易所得之帳簿、文據者，稽徵機關應依查得資料核定。⒋如前所述，原告不服申請復查，被告彰化分局以113年2月26日中區國稅彰化營所字第1130251308號函、113年3月21日中區國稅彰化營所字第1130251877號函（見原處分卷一第129至133頁），被告另以113年6月12日中區國稅法務字第1130005395號函（見原處分卷一第141至144頁），函請原告提供相關帳簿文據資料以供查核，然原告均未提供。則依前揭規定及說明，原告既未提供足資證明其列報系爭23戶房地之營業成本資料供核，被告自得依所得稅法第24條之5第5項及申報作業要點第26點第1項規定，依查得資料予以核定。又被告係依據不動產估價師第四號公報之附表一-10（彰化縣營造或施工費標準表，見原處分卷一第85頁），採取房屋每坪造價介於68,000元至89,300元中之最高金額89,300元予以核算系爭23戶房地之建物營建成本，顯屬對原告有利之認定。是以，關於系爭23戶房地之營業成本，原告既未提供足資勾稽之帳證供查核，被告依查得資料予以核定，於法自無不合。⒌再查，第四號公報之內容包括一、營造或施工費標準表、

二、廣告費、銷售費、管理費及稅捐費率、三、建物經濟耐用年數表、四、建物殘餘價格率及五、開發或建築利潤率表。就開發或建築利潤率表部分，第四號公報載明係依不動產估價技術規則第60條第2項規定研訂；並載明各地方工會轄區有另訂標準者（即附表二），依其標準優先適用，此有第四號公報及附表二可參（見原處分卷一第75至104頁）。⒍按所得稅法第83條第1項規定：「稽徵機關進行調查或復查時，納稅義務人應提示有關各種證明所得額之帳簿、文據；其未提示者，稽徵機關得依查得之資料或同業利潤標準，核定其所得額」。另按不動產估價技術規則第60條第1項、第2項規定：「（第1項）勘估標的之開發或建築利潤應視工程規模、開發年數與經濟景氣等因素，按營造或施工費、規劃設計費、廣告費、銷售費、管理費、資本利息、稅捐及其他負擔之合計額乘以適當利潤率計算之。（第2項）前項利潤率應由全聯會定期公告；未公告前依營造或建築業之平均經營利潤率為準，並得依開發或建物形態之不同，考量經營風險及開發或建築工期之長短酌予調整之。」準此可知，「開發或建築利潤」係指建商或開發商在進行土地開發或房屋建築過程中，因承擔風險、投入資金與管理能力而應獲得的合理回報，開發或建築利潤率通常係用以評估開發效益或成本利潤時的「毛利」或「預估收益」概念。而依據所得稅法第83條之推計課稅制度，已明文稽徵機關推計核課之依據為「查得之資料」或「同業利潤標準」，推計課稅係指納稅義務人在稽徵機關進行調查時，未能在規定期限內提示足以證明所得額之帳簿、文據，或帳簿紀錄不健全，無法據以正確計算所得額時，稽徵機關可以推計核定稅額。營利事業所得稅課徵者為「課稅所得額」，即扣除成本及營業費用後的淨利，此與「開發或建築利潤」係屬不同法律體系，其法律依據、制度目的、性質與功能均不相同，自無法以「開發或建築利潤率」作為同業利潤標準據以推計課稅。查本件系爭23戶房地之營業成本，因原告未提供足資勾稽之帳證供查核，經被告依查得資料，並參酌第四號公報之「營造或施工費標準表」，作為推計核定成本之依據，乃有所據；並且，被告復查核定營業收入淨額108,911,810元、營業成本74,941,898元，營業毛利33,969,912元，核定毛利率31.19%（計算式：33,969,912元108,911,810元），亦低於財政部所公告110年度營利事業各業所得額暨同業利潤標準：標準代號6700-12、不動產投資開發業之同業利潤標準毛利率38%，於制度上亦具備合理性。是原告上開主張，均洵無可採。㈦從而，被告依查得資料，核定原告營業收入淨額108,911,810元、營業成本70,373,687元、營業費用及損失總額項下之其他費用538,049元及全年所得額35,225,667元，核定應補稅額5,289,932元；另以復查決定追認營業成本4,568,211元，經核於法並無不合。

五、綜上所述，原告上開主張均洵非可採。原處分、復查決定關於不利原告部分核屬有據，並無不法，訴願決定予以維持，亦無不合。原告徒執前詞，訴請撤銷訴願決定、復查決定不利於原告之部分及原處分，均非有據，應予駁回。

六、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法及聲明陳述，於判決結果無影響，爰不逐一論列，附此敘明。

七、結論：原告之訴無理由，爰判決如主文。中　　華　　民　　國　　115 　年　　3 　　月　　18　　日審判長法官 蔡紹良法官 林學晴法官 陳怡君以上正本證明與原本無異。如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造人數附繕本）；如於本判決宣示或公告後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須附繕本）。未表明上訴理由者，逕以裁定駁回。上訴時應委任律師為訴訟代理人，並提出委任書，但符合下列情形者，得例外不委任律師為訴訟代理人：得不委任律師為訴訟代理人之情形 所需要件 ㈠符合右列情形之一者，得不委任律師為訴訟代理人。　 1.當事人或其代表人、管理人、法定代理人具備法官、檢察官、律師資格或為教育部審定合格之大學或獨立學院公法學教授、副教授。 2.稅務行政事件，當事人或其代表人、管理人、法定代理人具備會計師資格。 3.專利行政事件，當事人或其代表人、管理人、法定代理人具備專利師資格或依法得為專利代理人。 ㈡非律師具有右列情形之一，經本案之行政法院認為適當者，亦得為訴訟代理人。 1.當事人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親具備律師資格者。 2.稅務行政事件，具備會計師資格者。 3.專利行政事件，具備專利師資格或依 法得為專利代理人者。 4.當事人為公法人、中央或地方機關、公法上之非法人團體時，其所屬專任人員辦理法制、法務、訴願業務或與訴訟事件相關業務者。 是否符合㈠、㈡之情形，而得為強制律師代理之例外，當事人應於提起上訴或委任時釋明之，並提出㈠、㈡所示關係之釋明文書影本及委任書。 中　　華　　民　　國　　115 　年　　3 　　月　　18　　日書記官 許騰云