聲請撤銷假扣押

理 由

一、聲請概要：㈠聲請人柏融有限公司前經相對人財政部中區國稅局所屬北港稽徵所，核定民國95至99年度未依規定開立統一發票，且於申報當期銷售額時未列入申報，漏報銷售額致短漏營業稅額，補徵稅額及罰鍰計4筆，共新臺幣（下同）4億3,827萬8,721元（下稱營業稅捐）；又該等年度漏報之銷售額亦未依規定於辦理營利事業所得稅（下稱營所稅）結算申報時列入該等年度之營業收入內，漏報所得額致短漏營所稅額，補徵稅額及罰鍰計6筆，共3,474萬5,422元（下稱營所稅捐），上揭10筆稅捐，總計4億7,302萬4,143元。㈡因聲請人有移轉財產、逃避稅捐執行之跡象，且有日後不能強制執行之虞，相對人為保全公法上金錢給付債權，乃就上揭10筆稅捐聲請於上揭總計之金額範圍內對聲請人之財產為假扣押，經本院104年5月28日104年度全字第7號裁定准許，相對人乃移請法務部行政執行署嘉義分署（下稱嘉義分署）執行（執行案號：104年度全執字第2號）。聲請人不服上揭營業稅捐、營所稅捐，分別提起行政救濟，營業稅部分前經本院以112年2月1日109年度訴更一字第15號判決（下稱109年確定判決）撤銷上揭4筆營業稅捐確定，營所稅部分則仍由相對人復查審理中。聲請人復為本件撤銷假扣押之聲請。

二、聲請意旨略以：相對人於鈞院104年度全字第7號裁定所附認定之營所稅附件及證物，均經鈞院另案認定無效，而無營業稅之適用，相對人仍執前開無效之104年證物向鈞院聲請假扣押，顯有誤引資料證物，而應予撤銷之事由存在，爰聲明：鈞院104年度全字第7號裁定應予撤銷等語。

三、相對人陳述意見略以：本件核課營業稅捐4筆、營所稅捐6筆乃不同之行政處分，況營業稅與營所稅核課稅捐之基礎不同，於同一經濟行為下，營業稅免於課徵稅捐，不代表營所稅亦免於課徵（例如外銷營業稅零稅率收入），聲請人不得逕認營業稅捐經109年確定判決撤銷，並以此為前提推論營所稅捐亦為無效，聲請人指稱營所稅捐無效，並無理由，爰聲明：聲請駁回等語。

四、本院的判斷：㈠按民事訴訟法第530條第1項規定：「假扣押之原因消滅、債權人受本案敗訴判決確定或其他命假扣押之情事變更者，債務人得聲請撤銷假扣押裁定。」依行政訴訟法第297條規定於保全程序之假扣押程序準用之。所稱「假扣押之原因消滅」者，係指債權人於聲請假扣押時，所主張之假扣押原因，已無日後不能強制執行或甚難執行之虞，或以原應在外國為強制執行，現已得於國內強制執行等是；所謂「債權人受本案敗訴判決確定」者，係指債權人依假扣押所欲保全強制執行之請求，經本案之實體確定判決確認其不存在或不得行使者而言；所謂「命假扣押之情事變更」者，則指債權人依假扣押保全執行之請求已歸消滅，或經本案判決予以否認，或已喪失其請求假扣押之權利等情形而言。㈡經查，相對人即債權人依本院104年度全字第7號裁定所欲保全強制執行請求之10筆稅捐債權（即相對人欠稅查詢情形表〈下稱查詢表〉所載12筆項目扣除2筆未逾限期之營所稅項目，見本院卷第53、54頁），經本院109年確定判決撤銷4筆營業稅捐（即查詢表所載營業稅之4筆項目）確定（乃該判決爭訟概要所述第1、2案部分，至第3案部分則未據相對人聲請假扣押，非本院104年度全字第7號裁定保全之債權範圍內），是相對人欲保全請求之該4筆營業稅捐於本院109年確定判決撤銷範圍內已不存在，自與「債權人受本案敗訴判決確定」之要件相符。㈢此觀聲請人因109年確定判決獲有退稅債權，相對人乃以112年4月7日中區國稅北港營所字第1120950438函向嘉義分署申請就義務人（即聲請人）對第三人（即相對人）之應領取退稅支票及其他一切債權，於3,474萬5,422元範圍內續為假扣押執行（見本院卷第105頁），並經嘉義分署作成112年5月16日嘉執仁112年全執字第00000001號執行命令，禁止聲請人對相對人之應領取退稅支票及其他一切債權，在上揭金額範圍內收取或其他處分益明（見本院卷第107頁）。㈣綜上，本院104年度全字第7號裁定於109年確定判決撤銷範圍內，即關於准予假扣押聲請人財產逾3,474萬5,422元部分，有前述行政訴訟法第297條準用民事訴訟法第530條第1項規定所定「債權人受本案敗訴判決確定」之情形，自應予撤銷；至相對人依本院104年度全字第7號裁定所欲保全強制執行請求之6筆營所稅捐部分，因聲請人提起行政救濟，仍於復查階段中，且未據聲請人釋明有何撤銷假扣押之事由，自應予駁回。

五、據上論結，本件聲請為一部有理由，一部無理由，爰裁定如主文。 中　　華　　民　　國　　112　 年　　8　 月　 11 日臺中高等行政法院第三庭審判長法官　陳 文 燦法官　黃 司 熒法官　張 鶴 齡

以上正本證明與原本無異。如不服本裁定，應於裁定送達後10日內以書狀敘明理由，經本院向最高行政法院提出抗告（須按對造人數附具繕本）。中　　華　　民　　國　　112　 年　　8　 月 11 日書記官　黃 靜 華