假處分

理　由

一、按訴訟標的對於共同訴訟之各人必須合一確定者，共同訴訟人中一人之行為有利益於共同訴訟人者，其效力及於全體，民事訴訟法第56條第1項第1款前段定有明文。所謂共同訴訟人中一人之行為，有利益於共同訴訟人或不利益於共同訴訟人，係指於行為當時就形式上觀之，有利或不利於共同訴訟人而言，故共同訴訟人中之一人，對於下級法院之判決聲明不服提起上訴，在上訴審法院未就其內容為審判之前，難謂其提起上訴之行為對於他共同訴訟人不利，其效力應及於共同訴訟人全體，即應視其上訴為共同訴訟人全體所為（最高法院52年台上字第1930號裁判意旨參照）。本件相對人於原法院聲請就張鳳玲、蔡渟萱、蔡依霓、蔡承恩所公同共有如原裁定附表所示之土地(下稱系爭土地)為假處分，對張鳳玲、蔡渟萱、蔡依霓、蔡承恩有合一確定必要。嗣原裁定准許相對人之聲請，雖僅張鳳玲提起抗告，惟形式上有利益於蔡渟萱、蔡依霓、蔡承恩，依民事訴訟法第56條第1項第1款規定，未提出抗告之蔡渟萱、蔡依霓、蔡承恩，應視同抗告，爰併列為抗告人。又本院已依民事訴訟法第538條之4準用同法第528條第2項規定，使相對人有陳述意見之機會(本院卷第33-34頁)。

二、抗告意旨略以：系爭土地係被繼承人蔡浴沂之遺產經伊合法繼承，伊不知有其他共有人，有被繼承人友人張俊文之陳述書(本院卷第19頁)可證，並無隱匿契約或非法占有等情事，相對人對伊之本案(即原法院114年度訴字第121號)請求尚未判決確定，准許假處分將造成伊權益損害，相對人僅泛稱有投資金額，惟未提出確實證據以實其說，又本案未經判決確定，原裁定逕命抗告人負擔訴訟費用，顯有違誤。爰提出抗告，聲明：原裁定廢棄。

三、按債權人就金錢請求以外之請求因請求標的之現狀變更，有日後不能強制執行，或甚難執行之虞，欲保全強制執行者，得聲請假處分；請求及假處分之原因，應釋明之；前項釋明如有不足，而債權人陳明願供擔保或法院認為適當者，法院得定相當之擔保，命供擔保後為假處分，分別為民事訴訟法第532條、第533條、第526條所明定。又假處分係保全強制執行方法之一種，原為在本案請求尚未經判決確定以前，預防將來債權人勝訴後，因請求標的之現狀變更，有日後不能強制執行或甚難執行之虞者而設，至債權人聲請假處分所主張之權利，債務人對之有所爭執者，應於現在或將來有訴訟繫屬時，請求法院為本案之判決，以資解決，尚非聲請假處分時，應先解決之問題(最高法院69年台抗字第72號裁定意見)。依上，若債權人就金錢以外之請求及假處分之原因，已提出相當之釋明，或有部分釋明不足，法院認債權人陳明預供擔保適當時，為確保債權人日後之強制執行，即非不得准許債權人假處分之聲請，與債權人假處分請求之本案是否判決確定無涉。

四、經查：㈠相對人主張民國104年間與曾三洋、蔡浴沂共同出資新臺幣(下同)900萬元購買系爭土地，三方約定將相對人、曾三洋各1/3之應有部分借名登記於蔡浴沂名下。蔡浴沂000年0月間離世，抗告人否認借名登記關係存在，並欲出售系爭土地，相對人已終止借名登記契約，以本案訴請蔡浴沂全體繼承人將系爭土地之1/3登記予相對人，已提出出資匯款紀錄、租金收益分配匯款紀錄、通訊軟體對話紀錄等(原審卷第27-39頁)在卷，可認相對人就本件假處分之本案請求已有相當之釋明。又相對人主張抗告人現欲出售系爭土地，為免日後不能強制執行或甚難執行，故聲請就系爭土地假處分，亦據提出不動產出售廣告(原審卷第41、42、47、48頁)，足認相對人主張之假處分原因，並非毫無釋明，雖其釋明尚有未足，然相對人既已陳明願供擔保以補釋明之不足，其聲請就系爭土地為假處分，尚無不當。㈡另假處分制度本僅在於本案請求標的於法院判決確定前得以保全，不在認定本案請求是否確實有據，故假處分聲請，就本案請求及假處分之原因，均僅要求釋明而不須至證明程度，自不以本案請求確有理由為其前提。抗告人辯稱本案請求尚未經判決確定，相對人所稱投資金流並無具體證據、訴訟費用應由敗訴一方負擔對其不公云云，核係就相對人本案請求是否成立，所為爭執，況其所提之陳述書，亦未表示蔡浴沂與相對人間並無投資關係，是其上項抗辯，難以採取。㈢又假處分之目的在禁止抗告人於本案判決確定前處分系爭土地，則擔保金所擔保之範圍，應以抗告人未能讓與、設定他項權利或其他一切處分行為，可能受有之損害為限。此項損害在無其他特殊情狀下，通常得以系爭土地價值按法定遲延利息即週年利率5%，並加計自假處分起至本案訴訟終結所需期間，為計算之依據，且得由法院依職權就個案具體事實審查後酌定之。原審法院乃據此審酌系爭土地公告現值、本案訴訟終結所需期間及其他利益風險等情，酌定420,000元之擔保金而准予假處分，已兼顧兩造間之公平利害關係，經核亦無不當，並無片面侵害抗告人之權益。

五、綜上所述，本件相對人以供擔保為條件聲請就系爭土地為假處分，可以准許。原法院准許相對人供擔保後，禁止抗告人在本案訴訟確定前，就系爭土地不得為移轉、出租、信託、設定抵押權及其他一切處分行為，即無違誤。抗告意旨指摘原裁定不當，求予廢棄，為無理由，應予駁回。

六、據上論結，本件抗告為無理由，爰裁定如主文。　中　　華　　民　　國　　114 　年　　12　　月　　23　　日民事第一庭審判長法　官　劉雪惠法　官　林恒祺法　官　詹駿鴻以上正本係照原本作成。本件不得再抗告。中　　華　　民　　國　　114 　年　　12　　月　　23　　日書記官　黃慧中