上列抗告人即被告因違反毒品危害防制條例案件，不服福建金門地方法院中華民國109年5月19日，109年度毒聲字第6號裁定（聲請案號：福建金門地方檢察署109年度毒偵字第38號），提起抗告，本院裁定如下：
原裁定撤銷，發回福建金門地方法院。
一、原裁定意旨略以：抗告人即被告陳劭瑜（下稱抗告人）基於施用第二級毒品甲基安非他命之犯意，於民國108年12月30日至109年1月1日某時許，在澳門地區之某不詳處所，以不詳方式施用甲基安非他命1次之事實，雖抗告人於警詢中矢口否認，辯稱係在於前往澳門期間，在當地酒吧飲用加有彩色咖啡包之酒精飲料等語。惟被告雖在大陸地區施用第二級毒品，然依臺灣地區與大陸地區人民關係條例第75條等規定，我國法院仍對本案有管轄權。而被告為警所採尿液檢體之檢驗結果確呈甲基安非他命陽性反應，有臺灣尖端先進生技醫藥股份有限公司109年2月21日出具之濫用藥物檢驗報告、勘查採證同意書、金城分局毒品臨時檢驗人口（尿液）檢體採集送驗記錄總表等在卷可參。被告所辯，要難憑採，其施用第二級毒品甲基安非他命之犯行，洵堪認定，檢察官聲請裁定將被告送勒戒處所觀察、勒戒，於法並無不合，應予准許等語。
二、抗告意旨略以：抗告人縱有在澳門地區施用第二級毒品甲基安非他命，然依香港澳門關係條例第43條、刑法第5條第8款但書規定，依法應予不起訴處分，與在大陸地區犯罪方適用臺灣地區與大陸地區人民關係條例辦理，核屬有別，原裁定容有違法等語。
三、本院查：㈠按「在香港或澳門或在其船艦、航空器內，犯下列之罪者，適用刑法之規定：一、刑法第五條各款所列之罪。二、臺灣地區公務員犯刑法第六條各款所列之罪者。三、臺灣地區人民或對於臺灣地區人民，犯前二款以外之罪，而其最輕本刑為三年以上有期徒刑者。但依香港或澳門之法律不罰者，不在此限。」香港澳門關係條例第43條第1項定有明文。又刑法第5條第8款規定：「本法於凡在中華民國領域外犯下列各罪者，適用之：八、毒品罪。但施用毒品及持有毒品、種子、施用毒品器具罪，不在此限。」即將在中華民國領域外之施用毒品行為予以排除，不適用我國刑法之規定。且「審判權之有無，係以該案件應否屬於普通法院審判為斷；而行為之處罰，以行為時之法律有明文規定者為限，為刑法第一條所明定。如非屬刑法或特別刑事法令所規定處罰之行為，則屬實體上判決之範疇。我國刑法第七條前段規定：本法於中華民國人民在中華民國領域外犯前二條以外之罪，而其最輕本刑為三年以上有期徒刑者適用之。依其反面解釋，我國人民在我國領域外犯同法第五、六條以外之罪，而其最輕本刑非為三年以上有期徒刑者，則屬不罰。㈡本件原裁定意旨係認抗告人於108年12月30日至109年1月1日某時許，在澳門地區之某不詳處所，以不詳方式施用甲基安非他命1次，因認抗告人涉犯毒品危害防制條例第10條第2項之施用第二級毒品欺取財罪嫌。而查：⒈抗告人於警詢固坦認於108年12月30日至109年1月1日在澳門期間，有於當地酒吧，飲用加入彩色咖啡包之酒精飲料（見警卷第6頁）。而其係於109年1月3日21時55分許為警採集尿液檢體，經送請鑑驗結果呈甲基安非他命陽性反應乙情，有毒品人口尿液檢體採集送驗紀錄總表、金城分局毒品臨時檢驗人口（尿液）檢體採集送驗記錄總表、勘查採證同意書、臺灣尖端先進生技醫藥股份有限公司109年2月21日出具之濫用藥物檢驗報告等在卷可稽（見警卷第11至14頁）。是抗告人確有施用第二級毒品甲基安非他命之事實，應堪認定。⒉又抗告人於108年12月29日自桃園機場出境至澳門，於109年1月1日自澳門返抵桃園機場入境，有個別查詢報表、法務部單一登入窗口入出境資訊連結作業入出境查詢結果附卷可據（見警卷23至24頁，本院卷第35至36頁）。而施用第二級毒品後，必須經過96小時，始能從人體尿液中完全排出，是從抗告人尿液檢驗結果，其於109年1月3日21時55分許為警採尿時起回溯96小時內，施用第二級毒品甲基安非他命之時間，其確有可能身處澳門地區。則抗告人所為上開辯解並非全然無稽。此部分攸關抗告人施用第二級毒品之地點為澳門地區或臺灣地區，我國法院是否有有管轄權，允宜詳為審認。原裁定逕認其施用地點為大陸地區，裁定理由尚有不備之處。
四、綜上，原裁定既有上述可議之處，即無可維持，抗告意旨指摘原裁定不當，非無理由，應由本院將原裁定撤銷，且為維持審級利益，應由原審法院更為妥適之裁定。
五、據上論結，應依刑事訴訟法第413條前段，裁定如主文。中 華 民 國 109 年 6 月 15 日刑事庭審判長法 官 洪曉能法 官 張 震法 官 許志龍以上正本證明與原本無異。本件不得再抗告。書記官 方柏濤中 華 民 國 109 年 6 月 15 日
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