確認債權不存在

事實及理由

一、按第一審之訴訟程序有重大之瑕疵者，除兩造同意願由第二審法院就該事件為裁判者外，第二審法院因認有維持審級制度之必要時，得不經言詞辯論，廢棄原判決，而將該事件發回原法院，民事訴訟法第451條第1項、第2項、第453條分別定有明文。次按訴訟代理人就其受委任之事件有為一切訴訟行為之權。但捨棄、認諾、撤回、和解、提起反訴、上訴或再審之訴及選任代理人，非受特別委任不得為之，同法第70條第1項亦有明定。準此，訴訟代理人未受特別代理權者，即以自己名義選任複代理人代理訴訟，自為法所不許。又訴訟代理權限之有無，為法院應依職權調查之事項，倘當事人於訴訟未經合法代理，其訴訟程序自屬重大瑕疵，基此所為之判決，即屬違背法令。

二、經查：㈠上訴人於原審委任洪晨博律師為訴訟代理人，並提出委任狀為憑。惟依該委任狀已明確記載洪晨博律師並無民事訴訟法第70條第1項但書及同條第2項所列各行為之特別代理權等語（見原審卷一第461頁），則洪晨博律師就本事件並未受特別代理權，自無為上訴人選任代理人之權限。是以，洪晨博律師於民國114年8月6日出具民事複委任狀，委任陳瀅仁為複代理人（見原審卷二第203頁），自不生委任之效力，陳瀅仁並未因此取得代理權限。㈡原審於114年8月6日行最終言詞辯論，上訴人、洪晨博律師及上訴人另委任之薛秉鈞律師及戴心梅律師均未到庭，僅由陳瀅仁出庭為言詞辯論，有該期日之報到單、言詞辯論筆錄在卷可憑（見原審卷二第201、205頁）。依上開說明，原審准由無合法代理權限之陳瀅仁以上訴人之複代理人進行辯論，顯屬當事人於訴訟未經合法代理，其訴訟程序自屬有重大之瑕疵，基此所為之判決，即屬違背法令。且上訴人已於本院具狀指摘原判決此部分不當，並表示拒絕追認或補正該複代理人之選任，且對原審最終言詞辯論期日忽略諸多事項，未使上訴人為詳盡之陳述與說明，為維護審級利益，請求將原判決廢棄，發回原法院等語(見本院卷第7-8頁)，足認本件事件已無兩造同意由本院自為判決之餘地。是本院為維持審級制度，自有將本事件發回原法院更為裁判之必要。本院爰不經言詞辯論，將原判決廢棄，發回原法院重行審理。

三、據上論結，本件上訴為有理由，爰判決如主文。　中　　華　　民　　國　　114 　年　　11　　月　　28　　日民事第六庭　　審判長法　官 許秀芬法　官 戴博誠法　官 許石慶正本係照原本作成。不得上訴。書記官 林書慶

中　　華　　民　　國　　114 　年　　11　　月　　28　　日