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臺灣高等法院花蓮分院

109,家抗,3 裁判日 2020-03-05 案由:返還不當得利等

臺灣高等法院花蓮分院家事裁定     109年度家抗字第3號 抗 告 人 張震宇  相 對 人 楊娟娟  上列抗告人因與相對人間返還不當得利等事件,對於臺灣臺東地 方法院108年度家訴字第15號中華民國108年11月5日、108年12月 6日、109年2月6日所為裁定提起抗告,本院裁定如下:

主 文

㈠、抗告駁回。㈡、抗告程序費用由抗告人負擔。

理 由

一、抗告意旨如附件。

二、關於臺灣臺東地方法院108年度家訴字第15號民國(下同)108年11月5日裁定部分(以下稱第㈠裁定,原審卷第63頁):㈠、按提起抗告,應於裁定送達後10日之不變期間內為之,民事訴訟法(以下稱民訴法)第487條定有明文。㈡、抗告,除本編別有規定外,準用第3編第1章之規定,上訴不合法者,第二審法院應以裁定駁回之,民訴法第495條之1第1項、第444條第1項前段也分別定有明文。㈢、按提起抗告如逾抗告期間者,其抗告為不合法,抗告法院應以裁定駁回之(最高法院91年度台抗字第265號裁定參照)。㈣、查第㈠裁定係於108年11月12日寄存送達抗告人乙節,有原審法院送達證書(原審卷第65頁)、戶籍資料(原審卷第47頁)、聲請狀㈢(原審卷第50頁)可參。㈤、抗告人固主張他前因它事於108年11月10日出國至歐盟法國,109年1月19日回國、109年1月21日回到臺東市,並提飛機票、火車票為證(本院卷第14頁至第16頁)。但是:1、從抗告人上面所述,可見,他並沒有廢止臺東縣○○市○○路000號0樓該住所(以下稱系爭住所)的意思,也無廢止的事實。2、按出國(觀光),未將戶籍遷移,應認與在國內外出性質同,如依民訴法相關規定方式送達,即為合法的送達(臺灣高等法院暨所屬法院68年度法律座談會民事類第25號研討結果意旨參照),所以應認108年11月12日該次的寄存送達仍是合法有效的送達。㈥、縱寄存送達自寄存之日起,須經10日始發生效力(民訴法第138條第2項),但抗告人對於第㈠裁定遲至109年2月1日始對於該裁定提起抗告(本院卷第9頁),應認已逾10日抗告期間,他對第㈠裁定所提抗告為不合法,參照上開說明,應裁定駁回。

三、關於臺灣臺東地方法院108年度家訴字第15號108年12月6日裁定部分(以下稱第㈡裁定,原審卷第68頁、第69頁):㈠、抗告人對於第㈡裁定不服提起抗告(本院卷第9頁至第14頁),業經原審法院於109年2月6日裁定(以下稱第㈢裁定)駁回抗告在案(原審卷第75頁)。㈡、抗告人業於109年2月14日對第㈢裁定提起抗告(沒有逾期,原審卷第78頁),有抗告狀㈡可稽(本院卷第19頁至第21頁)。㈢、就抗告人對於第㈡、㈢裁定所提抗告,爰於下述四部分,一併說明。

四、駁回抗告的理由:㈠、第㈡裁定業於108年12月16日寄存送達系爭住所乙節,有原審法院送達證書(原審卷第70頁)、戶籍資料(原審卷第47頁)、聲請狀㈢(原審卷第50頁)可稽。㈡、抗告人雖主張他前因它事於108年11月10日出國至歐盟法國,109年1月19日回國、109年1月21日回到臺東市(本院卷第14頁),但參照上開二、㈤的說明,抗告人並無廢止系爭住所的意思及事實,應認108年12月16日的寄存送達,仍為合法有效的送達。㈢、縱寄存送達應加計10日,抗告人至遲應於109年1月6日前對第㈡裁定提起抗告,但抗告人遲至109年2月1日始對第㈡裁定提起抗告,應認已逾越抗告期間,他對於第㈡裁定提起抗告為不合法。㈣、原審法院認抗告人對於第㈡裁定所提抗告已逾10日抗告期間,因而以第㈢裁定抗告駁回(原審卷第75頁),參照家事事件法第51條、民訴法第495條之1第1項、第442條第1項規定,並無不合。㈤、從而,依家事事件法第51條、民訴法第495條之1第1項、第449條第1項規定,抗告人對於第㈢裁定提起抗告,為無理由,應予駁回。

五、據上論結,本件抗告為不合法及無理由,爰依家事事件法第51條、民事訴訟法第78條、第95條,裁定如主文。中 華 民 國 109 年 3 月 5 日家事庭審判長法 官 劉雪惠 法 官 張宏節法 官 林信旭以上正本係照原本作成。抗告不合法部分,不得再抗告。但如不服本裁定,得於收受送達後10日內表明異議理由,向本院提出異議書狀。抗告無理由部分,除以適用法規顯有錯誤為理由外,不得再抗告。如提起再抗告,應於收受送達後10日內委任律師為訴訟代理人向本院提出再抗告狀(均須按他造當事人之人數附繕本)。並繳納再抗告費新台幣1千元。中 華 民 國 109 年 3 月 6 日書記官 秦巧穎

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