拆屋還地

事實及理由

壹、程序方面：

一、按訴訟標的之一部或訴訟費用，裁判有脫漏者，法院應依聲請或依職權以判決補充之。民事訴訟法第233條第1項定有明文。本院於民國112年8月25日所為之判決就下開貳、一、之訴漏未判決，上訴人業於113年12月2日聲請為補充判決，合先敘明。

二、上訴人法定代理人於113年5月20日已有異動，已據新任法定代理人曾智勇具狀聲明承受訴訟（見本院卷六第59至67頁、第69頁），合於民事訴訟法170條、第176條等規定，應予准許。

三、被上訴人經合法通知，未於最後言詞辯論期日到場，且無民事訴訟法第386條所列各款情形，爰依上訴人聲請，准由其一造辯論而為判決。貳、實體方面：

一、上訴人主張：被上訴人長期在伊管理之臺東縣○○里鄉○○段000○00地號國有土地（下稱系爭土地）上以種植農作物方式無權占用（占用範圍為該土地面積全部，該地上物下稱系爭地上物），依民法第767條第1項規定請求被上訴人清除系爭地上物並將該土地返還。另依民法第179條規定請求被上訴人給付自104年10月15日回溯前5年起算至返還土地之日止相當於租金不當得利。並求為：㈠被上訴人應將系爭地上物清除，並返還系爭土地予伊。㈡被上訴人應給付伊新臺幣（下同）3,924元，及自104年9月29日民事訴之變更㈡狀（下稱系爭書狀）繕本送達翌日起至清償日止，按年息5%計算之利息，暨自104年10月16日起至被上訴人返還系爭土地之日止，按年給付伊785元，及各自次年起至清償日止，按年息5%計算之利息。

二、被上訴人則以：伊自86年間起受讓並長期合法使用系爭土地種植農作物，縱使該土地為原住民保留地，伊使用權利仍應受保護置辯，並聲明：上訴人之訴駁回。

三、原審判決駁回上訴人上開之訴，上訴人不服提起上訴並就此範圍部分聲明：原判決除確定部分外廢棄及判如上開聲明所示；被上訴人則答辯：上訴駁回。

四、本院之判斷：㈠被上訴人應將系爭地上物清除並返還系爭土地：

1.按所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之。對於妨害其所有權者，得請求除去之。有妨害其所有權之虞者，得請求防止之。民法第767條第1項定有明文。又山坡地範圍內原住民保留地，除依法不得私有外，應輔導原住民取得承租權或無償取得所有權。政府依前項第三款及第四款規定承受之原住民保留地，除政府機關依法撥用外，其移轉之受讓人以原住民為限。為山坡地保育利用條例第37條第1、4項所明定。

2.經查，系爭土地（面積為2,616平方公尺）為上訴人管理之原住民保留地，有土地建物查詢資料1份附卷可參（見原審卷一第25頁），依上開規定，依法僅原住民得予承租、使用或取得所有權，被上訴人固辯稱其自86年間起即合法占用系爭土地並種植農作物（見本院105年度重上字第5號民事卷三第38頁、卷四第23至24頁、本院卷三第20頁）而有現場照片在卷為佐（見本院卷六第83至93頁），然其既不具原住民族身分（見本院卷六第37頁戶役政資料），迄亦未提出任何正當占用權源，是其應屬無權占用系爭土地，故上訴人依民法第767條第1項規定，請求被上訴人將系爭地上物清除並返還系爭土地，為有理由，應予准許。㈡被上訴人應給付不當得利予上訴人：

1.按無法律上之原因而受利益，致他人受損害者，應返還其利益。民法第179條前段定有明文。無正當權源使用他人土地，可獲得相當於租金之利益，為社會通常之觀念，應依不當得利之法則將所得利益返還土地所有人（最高法院61年度台上字第1695號判例意旨參照）。又建築房屋之基地租金，依土地法第105條準用同法第97條第1項規定，以不超過該土地申報價額年息10%為限。至於所謂年息10%為限，乃指土地租金之最高限額而言，並非必須照申報價額年息10%計算之，尚須斟酌基地之位置、工商繁榮程度、使用人利用基地之經濟價值、所受利益、彼等關係及社會感情等情事，以為決定（最高法院94年度台上字第1094號判決意旨參照）。

2.經查，被上訴人既自86年間起即無權占用系爭土地，上訴人依上開規定，自得請求被上訴人給付相當於租金之不當得利。又審酌系爭土地地處偏遠之山坡地（見本院卷六第83至93頁現場照片），與主要幹道並未直接相鄰，附近鮮有工商活動，生活機能甚為不便，且被上訴人占用該土地係從事農作等情，認上訴人主張以系爭土地於97年申報地價6元之年息5%（見本院卷六第78頁、第95頁）計算本件相當於租金之不當得利，應為適當。據此，上訴人請求被上訴人給付自104年10月15日回溯前5年占用系爭土地相當於租金之不當得利共3,924元（計算式：面積2,616平方公尺×申報地價6元×0.05×5年＝3,924元），及自104年10月16日起至返還系爭土地之日止，按年給付相當於租金之不當得利785元（計算式：面積2,616平方公尺×申報地價6元×0.05＝785元，小數點後位4捨5入），為有理由。

五、綜上所述，上訴人依上開規定，請求：㈠被上訴人應將系爭地上物清除，並返還系爭土地予上訴人；㈡被上訴人應給付上訴人3,924元，及自系爭書狀繕本送達翌日即104年10月16日（見原審卷五第10頁送達回證）起至清償日止，按年息5%計算之利息，暨自104年10月16日起至被上訴人返還系爭土地予上訴人之日止，按年給付上訴人785元，及各自次年起至清償日止，按年息5%計算之利息，為有理由，應予准許。原審就此為上訴人敗訴之判決，自有未洽，上訴意旨指摘原判決此部分不當，求予廢棄改判，為有理由，爰由本院廢棄改判如主文第1至3項所示。

六、本件事證已臻明確，兩造其餘之攻擊或防禦方法及所用之證據，經本院斟酌後，認為均不足以影響本補充判決之結果，爰不逐一論列，附此敘明。

七、據上論結，本件上訴為有理由，爰補充判決如主文。中　　華　　民　　國　　114 　年　　2 　　月　　14　　日民事第一庭審判長法　官　劉雪惠　 法　官　廖曉萍法　官　鍾志雄　　以上正本係照原本作成。本件不得上訴。中　　華　　民　　國　　114 　年　　2 　　月　　14　　日書記官　蔣若芸