給付貨款

事實及理由

壹、程序方面：

一、上訴人之法定代理人變更為周季平，有公司變更登記表可稽（見本院卷第137頁），其具狀聲明承受訴訟（見本院卷第133至134頁），核與民事訴訟法第175條第1項規定相符，先予敘明。

二、參加人為公開發行股票之公司，持有上訴人百分之百股份而為其控制公司，有上訴人、參加人公司基本資料為證（見原審重訴卷第63至65頁），參加人陳明其依公司法第369條之12第2項規定，於每會計年度終了時，須與控制之從屬公司即上訴人合併編制財務報表，上訴人倘須給付被上訴人本件貨款，其私法上地位將受不利益，因而聲請參加訴訟輔助上訴人，與民事訴訟法第58條第1項規定相符，自屬適法。貳、實體方面：

一、被上訴人主張：上訴人於民國106年5月至107年10月間以總價新臺幣（下同）19,652,708元向伊購買電子遊戲機臺（含主機R220BC、R220SB、R220RL共3臺、整場型單機16臺、A241套件50套、A241框體1件等，下稱系爭貨品），並約定伊提供予上訴人之備用零件如實際使用或未退回，亦應給付款項（下稱系爭契約），伊依約交付系爭貨品及提供價值116,200元之備用零件（下稱系爭備品），經上訴人給付系爭貨品貨款9,397,774元，惟尚積欠系爭貨品貨款10,254,934元、系爭備品貨款116,200元，扣除上訴人銷退部分系爭貨品經計算折舊耗損後之款項2,808,300元後，尚餘貨款7,562,834元（下稱系爭貨款）未清償，經伊多次催討未果，爰依系爭契約法律關係，求為命上訴人給付系爭貨款本息之判決（原審為上訴人敗訴之判決，上訴人不服，提起上訴）。

二、上訴人及參加人則以：伊前董事長洪榆舜係代理伊董事許偉良或自行與被上訴人締約，兩造間未成立系爭契約；縱兩造成立系爭契約，被上訴人交貨後，伊已給付貨款9,397,774元，並退回系爭貨品中價值10,254,934元部分，而解除該部分契約，伊已清償系爭貨品全數貨款，至多僅積欠系爭備品貨款116,200元，且被上訴人銷售客製化電子遊戲機臺及材料，均屬被上訴人所營事業登記項目，應適用民法第127條第8款規定之短期消滅時效，被上訴人遲至111年8月22日始向法院聲請調解，顯已逾2年之消滅時效，伊得拒絕給付等語，資為抗辯。

三、兩造不爭執事項（見本院卷第193、262頁）：㈠陳江彬（Ping Chen，銷售經理）、洪榆舜（Ethan，前董事長）、李超仁（Super，副總經理）、楊雯婷（Ting）為上訴人員工；陳壹壹（Yiyi Chen）、洪嘉鴻（Anson Hung）、幸軒宇（Hsin）為被上訴人員工，被上訴人登記所營項目包括電子資訊供應服務業、電腦及事務性機器設備零售業、電子材料零售業。㈡上訴人於106年7月至107年10月間自行或委由其控制公司即參加人先後給付被上訴人合計9,397,774元；被上訴人於106年5月3日至107年10月5日間陸續開立附表編號1至12所示統一發票，統一發票金額合計19,652,708元，其後開立如附表編號4-1、5-1、8-1、10-1、11-1所示營業人銷貨退回進貨退出或折讓證明單，合計10,254,934元。㈢洪榆舜自105年7月26日起至109年10月27日止擔任上訴人董事長。㈣上訴人收受被上訴人出貨紀錄（原審北司調卷第145頁）所示之系爭貨品、備品。

四、兩造協議簡化爭點如下（見本院卷第262至263頁）：㈠兩造是否成立系爭契約？若有，上訴人收受系爭貨品、備品後，有無退回其中價值10,254,934元之系爭貨品？㈡被上訴人依系爭契約請求上訴人給付系爭貨款本息，有無理由？是否已罹於時效？

五、本院之判斷：㈠爭點一：⒈按稱買賣者，謂當事人約定一方移轉財產權於他方，他方支付價金之契約。當事人就標的物及其價金互相同意時，買賣契約即為成立，民法第345條定有明文。故買賣雙方就買賣標的及價金意思表示合致時契約即為成立，不以訂立書面為必要。⒉經查：　⑴據證人洪榆舜於原審明確證稱：伊擔任上訴人董事長期間，曾向被上訴人下單購買系爭貨品，並指定出貨至緬甸大其力賭場內安裝等語（見原審重訴卷第284至285頁），核與證人陳江彬證稱：伊於106年2、3月起至108年6、7月止擔任上訴人之業務經理，上訴人曾向被上訴人下單購買緬甸大其力之貨品等語（見原審重訴卷第279至280頁）大抵相符；而上訴人係一次訂購系爭貨品，由被上訴人製造並與上訴人洽談交貨時間，被上訴人於106年5月3日至107年10月5日先後交付系爭貨品及價值116,200元之系爭備品予上訴人，有上訴人員工陳江彬與被上訴人員工陳壹壹間電子郵件、被上訴人出貨紀錄可證（見原審北司調卷第19至20頁、第145頁），上訴人復不爭執已收受上開被上訴人出貨紀錄所載之系爭貨品、備品（見不爭執事項㈣），並自承經其副總經理李超仁至緬甸大其力盤點，其財產並無短缺（見本院卷第241頁），上訴人其後自行或委由其控制公司即參加人給付款項予被上訴人，被上訴人並開立附表編號1至12所示金額合計19,652,708元、買受人均為上訴人之統一發票予上訴人（見不爭執事項㈡、原審重訴卷第121至131頁），上訴人亦自承以該等統一發票申報營業稅（見本院卷第201頁）。是洪榆舜既以負責人身分代表上訴人，以總價19,652,708元一次向被上訴人購買系爭貨品，另約定備用零件按實際交付使用數量計價，並指定送貨至緬甸大其力賭場安裝，經兩造洽談出貨時間後，被上訴人自106年5月3日至107年10月5日間陸續交貨，上訴人收受系爭貨品、備品後將之列為財產經盤點無誤，其亦給付部分貨款，並將被上訴人開立之買受人為其之統一發票用以申報營業稅，足見兩造於106年5月3日前即成立屬買賣契約性質之系爭契約無疑。⑵上訴人雖認證人洪榆舜、陳江彬於原審之證述，就出貨單、交易價金、商品實際交付狀況等記憶不清、互相矛盾而無從採信（見本院卷第354頁）。惟被上訴人所提106年5月3日至107年6月14日間之出貨單4紙及107年9月12日之出貨單1紙（見原審重訴卷第91至103頁），係分由陳江彬、洪榆舜於簽收欄位簽收，業據渠等證述明確（見原審重訴卷第280、285頁），縱洪榆舜證稱就上開陳江彬簽收之出貨單無印象（見原審重訴卷第285頁），既非其簽收，自無矛盾之處；證人洪榆舜雖證稱：上訴人向被上訴人下單購買系爭貨品，金額不記得了，應該有2千萬餘元等語（見原審重訴卷第284頁），證人陳江彬證稱：伊忘記總金額是1千萬或2千萬，亦無印象簽署交貨單時有無確認收受貨品等語（見原審重訴卷第28

0、281頁），惟渠等於112年12月4日作證時（見原審重訴卷第275頁）與系爭契約成立、履行期間相距4至6年，渠等亦均自上訴人公司離職，難免因時間久遠、工作已無繼續接觸而未能記憶細節，尚不得以之推認渠等上開所證不可採。又證人洪榆舜固證稱：伊係掛名負責人，上訴人股東許偉良負責上開採購之決策，伊即依其指示辦理，也有給其建議等語（見原審重訴卷第287至288頁），證人陳江彬亦證稱：上訴人向被上訴人下單購買緬甸大其力之貨品時之負責人為洪榆舜，並由斯時大股東許偉良決定等語（見原審重訴卷第280頁），惟洪榆舜係代表上訴人向被上訴人洽購系爭貨品、備品，而由兩造成立系爭契約，不因其對內決策過程係經他人指示與否而有所影響，上訴人抗辯係由洪榆舜或其股東許偉良與被上訴人締約等語（見本院卷第354至356頁），殊無足採。至證人洪榆舜證稱：兩造交易模式為被上訴人將採購單交付上訴人，雙方談妥金額後，上訴人就會出報價單、簽署契約，上訴人向被上訴人購買系爭貨品應該有採購單等語（見原審重訴卷第284至285頁），惟買賣契約係屬諾成契約，兩造復未約定其契約需用一定之方式，縱上訴人未簽署採購單，亦無礙於兩造間成立系爭契約，上訴人執此認系爭契約未成立（見本院卷第352至354頁），亦非可採。⑶上訴人收受系爭貨品、備品後，被上訴人員工洪嘉鴻於108年6月28日先後寄發電子郵件予上訴人副總經理李超仁、前董事長洪榆舜，表示仍有貨款10,371,134元未清償，後續將停止機臺相關服務，經上訴人員工楊雯婷於同年7月8日寄發電子郵件予洪嘉鴻，表示上訴人欲退貨部分貨品，經洪嘉鴻於同年月15日寄發電子郵件予洪榆舜，表示被上訴人前往緬甸大其力盤點退貨費用須由上訴人負擔，待收受退貨物品後，再依實際損壞狀況與折舊提出報告說明，經洪榆舜於同年月17日回信允諾，洪嘉鴻即於同年月24日寄發電子郵件予洪榆舜、楊雯婷，說明關於前往緬甸大其力清點A系列預計退貨套件之報價費用，其後洪嘉鴻於同年10月21日寄發電子郵件予洪榆舜，表示被上訴人於同年9月2日至11日間取回之貨品，經計算單價及折舊損耗如報價單後，上訴人尚積欠被上訴人貨款7,562,834元，經洪榆舜於同年10月24日於該報價單上簽名回傳，有上開電子郵件可稽（見原審北司調卷第31至35頁、第43至45頁）。觀諸該報價單記載原應收帳款總額10,371,134元，銷退項目為BS3後端系統（含HPC）、會計電腦Keypro、A系列套件Keypro（下稱BS3後端系統等貨品），扣除該等貨品計算折舊損耗後之價格2,808,300元，尚餘應收帳款7,562,834元（見原審北司調卷第47頁），足認上訴人僅退貨價值2,808,300元之BS3後端系統等貨品，並未將系爭貨品中價值10,254,934元部分全數退貨。⑷被上訴人固於107年10月11日開立附表編號4-1、5-1、8-1、10-1、11-1所示營業人銷貨退回進貨退出或折讓證明單，合計10,254,934元（見不爭執事項㈡），惟其係因遲未收回該等銷貨金額10,254,934元，為免無收入仍須繳稅，方以銷貨折讓方式處理帳務，有被上訴人內部簽呈足稽（見本院卷第285至287頁），其既為該內部簽呈之製作權人，上訴人否認形式上真正（見本院卷第347頁），自不可採；且被上訴人開立上開折讓證明單時間，早於上訴人上開於108年7月8日向其表示欲退貨時間，自不得以其曾開立上開折讓證明單，推認上訴人業就系爭貨品中價值10,254,934元部分退貨。上訴人此部分所辯亦不足採。㈡爭點二：⒈按民法第127條第8款將商人、製造人、手工業人所供給之商品及產物之代價，規定適用2年短期時效，係因此項代價多發生於經常及頻繁之交易，宜儘速履行，故賦予較短之時效期間，以促其從速確定，與交易數量、金額多寡及是否為特殊商品，無必然之關聯。倘當事人依其營業登記項目供給商品及產品而為販賣，縱依交易相對人特殊需求而製造，均可推定屬其日常頻繁之交易行為（最高法院112年度台上字第963號判決參照）。⒉經查：⑴兩造不爭執就系爭契約合意之貨款未約定清償期（見本院卷第188頁），而系爭契約係一次訂購系爭貨品，由被上訴人製造後分批交貨，故被上訴人於107年10月5日將系爭貨物、備品全數交付予上訴人（見原審北司調卷第145頁）之日起，即得請求上訴人給付貨款。故上訴人收受系爭貨品、備品後，僅給付貨款9,397,774元（見不爭執事項㈡），經部分退貨後尚餘系爭貨款未清償，系爭貨款之請求權消滅時效，即應自107年10月5日起算。又被上訴人所營事業項目包括電子資訊供應服務業、電腦及事務性機器設備零售業、電子材料零售業、機械器具零售業、機械設備製造業（見不爭執事項㈠、原審重訴卷第55至56頁），其因應上訴人訂購而製造、銷售之系爭貨品、備品，本於其營業登記項目中，因之所生之價金請求權，乃商人對其供給商品之代價，依上所述，請求權消滅時效自應適用民法第127條第8款規定，自107年10月5日起算2年至109年10月4日止。被上訴人以其銷售系爭貨品、備品並非日常、頻繁交易，純屬單純商品代價而無該款規定之適用（見本院卷第367至368頁），尚非可採。⑵上訴人前董事長洪榆舜於上開時效完成前之108年10月24日簽署報價單，承認上訴人仍積欠被上訴人系爭貨款（見原審北司調卷第139至140頁），依民法第129條第1項第2款、第137條第1項規定，被上訴人就系爭貨款請求權消滅時效因承認而中斷，自108年10月24日重行起算2年至110年10月23日止。惟被上訴人遲於111年8月22日始向原審聲請調解（見原審北司調卷第9頁），已逾該請求權消滅時效期間。其雖主張洪榆舜於109年10月27日卸任上訴人董事長前仍承認債務，並以洪榆舜於原審證稱系爭契約仍有貨款6、700萬元未付等語為證（見本院卷第369頁），然該等證述內容未能證明洪榆舜於108年10月24日簽署報價單承認系爭貨款債務後，仍有其他承認之行為，無從中斷時效；其復主張曾於111年7月28日委任律師寄發律師函予上訴人催討系爭貨款，惟上訴人業於同年8月1日函覆否認積欠系爭貨款，有律師函可憑（見本院卷第277至279頁），難認上訴人於時效完成後，有明知時效完成之事實仍為承認，或雖不知系爭貨款請求權時效已完成，但以契約承認該債務，而有拋棄時效利益之行為。故被上訴人主張系爭貨款請求權尚未罹於消滅時效等語（見本院卷第368至369頁），並無可採。⑶綜上，被上訴人依系爭契約雖可行使對於上訴人之系爭貨款請求權，然其於系爭貨款請求權消滅時效自108年10月24日重行起算之2年經過後，始於111年8月22日向原審聲請調解，上訴人抗辯時效完成而拒絕給付，合於民法第144條第1項規定，自屬有據。

六、綜上所述，被上訴人雖得依系爭契約請求上訴人給付系爭貨款，惟該請求權已罹於消滅時效，並經上訴人為時效抗辯拒絕給付，故被上訴人依系爭契約法律關係，請求上訴人給付系爭貨款本息，為無理由，不應准許。原審判命上訴人給付系爭貨款本息，並附條件為假執行及免為假執行之宣告，自有未洽。上訴意旨指摘原判決不當，求予廢棄改判，為有理由，應由本院廢棄改判如主文第二項所示。

七、本件事證已臻明確，兩造其餘之攻擊或防禦方法及所用之證據，經本院斟酌後，認均不足影響本判決之結果，爰不逐一論駁，併此敘明。

八、據上論結，本件上訴為有理由，爰判決如主文。中　　華　　民　　國　　115 　年　　6 　　月　　3 　　日民事第二十六庭審判長法　官　胡宏文　　　　　　　法　官　朱美璘　　　　　　　法　官　劉奕榔正本係照原本作成。如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本），上訴時應提出委任律師或具有律師資格之人之委任狀；委任有律師資格者，另應附具律師資格證書及釋明委任人與受任人有民事訴訟法第466條之1第1項但書或第2項所定關係之釋明文書影本。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中　　華　　民　　國　　115 　年　　6 　　月　　3 　　日

書記官　蘇秋凉　　　　　　　【附表】統一發票 營業人銷貨退回進貨退出或折讓證明單 編號 發票日期 發票號碼 發票金額 （新臺幣） 證據編號 及頁數 （原審重訴卷） 被告已 付款項 （新臺幣） 被告未 付款項 （新臺幣） 編號 開立日期 退出或折讓金額 （新臺幣） 證據編號 及頁數 （原審重訴卷） 1 106年5月3日 NV00000000 109,620 原證9-1 第121頁 109,620 0 2 106年8月1日 PL00000000 27,225 原證9-1 第121頁 27,225 0 3 106年9月1日 QB00000000 1,101,555 原證9-2 第123頁 1,101,555 0 4 106年9月22日 QB00000000 9,962,656 原證9-2 第123頁 7,988,797 1,973,859 4-1 107年10月11日 1,973,859 原證11-1 第239頁 5 107年1月3日 YR00000000 6,109,875 原證9-3 第125頁 0 6,109,875 5-1 107年10月11日 6,109,875 原證11-1 第239頁 6 107年1月10日 YR00000000 29,700 原證9-4 第127頁 29,700 0 7 107年3月30日 AN00000000 129,987 原證9-4 第127頁 129,987 0 8 107年5月7日 CL00000000 1,892,000 原證9-5 第129頁 0 1,892,000 8-1 107年10月11日 1,892,000 原證11-2 第241頁 9 107年7月1日 EH00000000 3,960 原證9-6 第131頁 3,960 0 10 107年8月13日 EH00000000 205,600 原證9-5 第129頁 0 205,600 10-1 107年10月11日 205,600 原證11-3 第243頁 11 107年9月12日 GE00000000 73,600 原證9-2 第125頁 0 73,600 11-1 107年10月11日 73,600 原證11-2 第241頁 12 107年10月5日 GE00000000 6,930 原證9-6 第131頁 6,930 0 合計 19,652,708 9,397,774 10,254,934 10,254,934