否認推定生父等

理　由

一、按在第二審為訴之變更或追加，因涉及審級利益問題，非經他造同意，不得為之，但民事訴訟法第255條第1項第2款至第6款情形，不在此限，此觀同法第446條第1項規定即明。所謂請求之基礎事實同一者，係指追加之訴與原訴之原因事實，有其社會事實上之共通性及關聯性，而就原請求所主張之事實及證據資料，於追加之訴得加以利用，且無害於他造當事人程序權之保障，即變更或追加之訴與原訴之主要爭點有其共同性，各請求利益之主張在社會生活上可認為同一或關連，而就原請求之訴訟及證據資料，於審理繼續進行在相當程度範圍內具有同一性或一體性，得期待於後請求之審理予以利用，俾先後兩請求在同一程序得加以解決，避免重複審理，進而為統一解決紛爭者始屬之(最高法院113年度台抗字第765號民事裁定意旨參照)。依上，若當事人原提起確認之訴，嗣於二審追加提起形成之訴，且所提追加形成之訴之對象與原確認之訴之對象並不相同時，因所追加之形成之訴，訴訟類型與確認之訴不同，並無可併用或替代之情形，且追加被告未曾於一審應訴，為保障追加被告之審級利益，即難認其於二審所追加形成之訴合於民事訴訟法第446條第1項但書之規定。

二、經查：㈠被上訴人於原審對庚○○○、視同上訴人甲○○、上訴人戊○○起訴主張：⒈確認乙○○○、丙○○均非其母丁○○自庚○○○受胎所生之婚生子女(下稱聲明一)；⒉確認乙○○○、丙○○與戊○○之父、甲○○之子己○○間之親子關係存在(下稱聲明二，原審卷二第69、130頁）。㈡原審判決被上訴人乙○○○、丙○○均非其母丁○○自庚○○○受胎所生之婚生子女。確認乙○○○、丙○○與戊○○之父、甲○○之子己○○間之親子關係存在。戊○○不服，就聲明二部分提起上訴；被上訴人於言詞辯論期日追加依民法第1067條第2項為其為聲明二之依據(本院卷第185頁)。但查，原訴訟聲明二部分之主要爭點為被上訴人得否對戊○○直接提起確認其等與己○○間親子關係存在之訴(上訴人已於原審就此提出抗辯，原審卷二第66-67頁)，追加之訴主要爭點則為被上訴人得否依民法第1067條第2項，對己○○之繼承人提起死後認領之訴，經核原訴訟與追加訴訟所主張請求之基礎事實尚非同一，主要爭點不具共同性，聲明二之起訴對象為戊○○、甲○○，追加之訴之起訴對象為己○○之全體繼承人，當事人並不同一，顯有礙原訴訟終結，亦無合一確定之必要，且已經戊○○反對被上訴人之上述追加。況戊○○已拋棄繼承(原審卷二第70、73頁)，而依上訴人所提之己○○訃聞(原審卷二第115頁)，己○○似尚有一子辛○○，兩造就辛○○是否確為己○○之子均不知情(本院卷第184頁)，則在戊○○已拋棄繼承，辛○○是否確為己○○之子?其是否亦拋棄繼承?均不明確之情形下，其於二審追加之訴對於己○○可能之繼承人之防禦權保障及審級利益有重大影響，依上述最高法院裁定意見及說明，抗告人本件追加之訴為不合法，不應准許。

三、本件追加之訴為不合法，爰裁定如主文。中　　華　　民　　國　　113 　年　　12　　月　　25　　日家事法庭審判長法　官　陳真真法　官　李水源法　官　詹駿鴻以上正本係照原本作成。如不服本裁定，應於收受送達後10日內表明抗告理由向本院提出抗告書狀，並應繳納抗告費新臺幣1千元。　　　　　　　　　中　　華　　民　　國　　113 　年　　12　　月　　25　　日書記官　徐錦純